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[16]此外, 《德国民法典》之所以在第868条专门对“间接占有”作了定义, 是因为它在第854条第1款规定直接占有“因取得对物的事实管领而取得”, 所以如果要承认不同于直接占有的间接占有, 必须对此予以明确 。 与德国法不同, 我国《物权法》中并没有明确界定占有为“对物的事实管领”, 那么也就不需要特别对“间接占有”予以界定 。

[17]具体到占有保护, 并非如反对者所言, 可以通过其他途径达到保护间接占有的目的 。 占有保护不同于权利保护, 即使间接占有人同时是所有权人, 所有权保护也不能取代间接占有保护 。 因为主张基于所有权的物上请求权, 必须首先证明所有权的存在, 而一般而言证明所有权比证明间接占有更为困难, 如此反而加重了间接占有人寻求救济的成本 。 在间接占有人享有其他本权的情形亦然 。 更重要的是, 间接占有人并非均是有权占有人, 即使是无权间接占有人, 同样应予保护 。

[18]既然间接占有应予保护, 并且, 间接占有保护制度不能被其它制度所取代, 占有返还请求权的权利人即应包括间接占有人 。 只不过, 对占有侵夺的救济, 其目的在于回复被侵夺之前的占有状态, 间接占有人之占有保护请求权的内容, 也就只能是要求回复自己的间接占有 。 所以, 间接占有人只能请求将物返还于直接占有人, 除非直接占有人不能或不愿收回占有 。 在直接占有人不愿或不能收回占有的场合, 间接占有人主张物之返还, 类似于债权人对次债务人的“代位权” 。 若为多级间接占有, 还须所有下级占有人均不能或不愿收回占有 。

[19]同理, 由间接占有本身的性质决定, 间接占有是否被侵夺应以直接占有为断 。 而在直接占有人与间接占有人的相互关系中, 若间接占有人非经法律许可且非基于直接占有人的意思侵夺直接占有, 则直接占有人可对间接占有人主张占有返还, 但间接占有人并不享有针对直接占有人的占有返还请求权 。 以租赁关系为例, 即使租赁期满, 承租人(直接占有人)拒绝返还, 也不构成对出租人(间接占有人)的占有侵夺, 承租人仍是直接占有人, 出租人可诉诸债务不履行、所有权保护或不当得利制度, 但不得以间接占有人的身份针对直接占有人行使占有返还请求权 [上海二中院(2015)沪二中民二(民)终字第634号判决、上海二中院(2012)沪二中民二(民)终字第1836号判决均以《物权法》第245条第1款为依据, 支持间接占有人要求直接占有人返还房屋] 。

(3)占有辅助人

[20]与间接占有的处境类似, 我国《物权法》既未明确采用占有辅助概念, 也未明确予以否定 。 但人民大学民法典建议稿物权编第1130条有此建议条文:“(第1款)辅助占有是基于特定的从属关系, 受他人的指示, 而对物进行事实上的管领 。 (第2款)辅助占有的情形下, 发出指示的人为占有人 。 ”其理由谓:“社会生活中有些人虽然在事实上确实对物进行管领或控制, 但是此种管领完全是为了他人的利益并遵照他人的指示而进行……从常识的角度看, 任何人都不会认为这样的一种占有是具有法律意义的占有, 其与法律上的占有具有较大的差别 。 ”[14]社科院民法典建议稿物权编第647条同样规定了占有辅助制度:“基于雇用或者其他类似关系, 受他人指示而对物实行控制与支配的, 仅该他人为占有人” 。 [15]

[21]在占有辅助人与占有主人的关系中, 占有的体素与心素出现了分化, 占有主人具有心素, 而体素则在占有辅助人处, 对物之管领, 占有辅助人必须服从占有主人的指示, 占有辅助人对占有物并不享有自己的利益, 因而, 在占有侵夺情形, 占有返还请求权人当是占有主人 。 不过, 占有主人仍不妨授权占有辅助人代其行使返还请求权 。


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