漫长的诉讼与拿不到的赔偿 骑手为谁打工( 五 )


企业为了提高效率 , 采取外包、灵活用工等形式 , 时福茂表示理解 。 “公司就是以盈利为目的的 , 依法获得更多利益无可厚非 , 这样公司才能做大做强 。 既然外包不违法 , 我们就应该容忍外卖平台外包业务 , 但必须进行规制 。 勤劳致富是中国人民的根本信仰 。 为了公平与正义 , 法律应该保护劳动者的基本权利 。 ”
从2004年起的16年里 , 他代理了2000多起维护职工权益的案件 。 眼前的局面让他想到过去最常经手的建筑行业农民工维权案件 。 在建筑行业 , 建设单位会把工程发包给施工总承包单位 , 施工总承包单位可能把其中的一些项目外包给其他专业公司或劳务公司 , 劳务公司则通过包工头雇用农民工参与施工 。 通过包工头外包工程是违法却一直普遍存在的现象 。 在法律意义上 , 农民工与包工头、劳务公司不存在劳动关系 , 而建筑业农民工与外卖骑手一样 , 工作中出现意外的可能性较高 。
为了保护建筑行业农民工的基本权利 , 原劳社部印发了多项通知和暂行办法 , 规定企业将工程(业务)或经营权违法外包时 , 应承担清偿拖欠工资垫付责任、承担用工主体责任 。 时福茂解释 , 这等同于规定 , 包工头拖欠工资时 , 企业也要承担责任 , 且农民工在遭遇伤害时能获得工伤保险待遇 。 1998年施行的建筑法禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 , 即禁止了层层转包情况的出现 。
2006年 , 原北京市劳动局和北京市建设委员会进一步以红头文件的形式提出了“一次性趸缴”制度 , 要求农民工工伤保险费用在开工前一次性缴齐 , 并与施工许可证挂钩 。
“也许外卖骑手行业也可以参照建筑行业 , 在一些问题上参照劳动关系执行 。 ”时福茂说 。
在工资支付方面 , 可以参考2021年11月1日生效的《工程建设领域农民工工资保证金规定》 , 平台企业按照规定存储工资保证金 , 专项用于支付骑手被拖欠的工资 。 时福茂认为 , 人社部应当尽快出台专门规定 , 规范平台企业、餐饮服务业等领域的工资保证金制度 , 无论是否外包 , 无论是否存在劳动关系 , 工资待遇都应得到保障 。
他还注意到 , 基于劳动合同法第九十二条规定 , “用工单位给被派遣劳动者造成损害的 , 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任” , 部分地区的法院在判决时 , 会要求外卖平台承担连带责任 , “这个情况是可以推广的 。 最高法可以在研判后出台指导意见或典型案例 , 这样各地法院都有了参考 。 重点是 , 法律上要尽快界定这种新用工模式 , 该打补丁要打补丁 。 ”
佟丽华则联想到过去20多年劳务派遣制度出台后的变迁 。 劳务派遣制度最早出现于1999年 , 他从业以来常常接到相关的案子 。 由于当时规章制度的不完善 , 很多公司都钻空子 , 侵害劳动者的权利 。 其中最著名的是2006年“农民工状告肯德基案” 。
当时 , 在肯德基工作了11年的员工徐延格因一次工作失误被开除 , 他理应根据实际工作年数获得相应补偿 。 但肯德基通过不断更换外包公司 , 让员工多次重新签订劳动合同 , 使其离职时只能得到较少的赔偿金 。 而肯德基的做法并没有违反当时的法律 。
时福茂是主要参与的律师之一 。 他向采访人员回忆 , “打官司之前 , 我知道我们会输 。 但我们还是要打 , 因为我们都认为这样不对 。 ”最终 , 通过一场声势浩大的讼诉 , 肯德基最终同意支付补偿 , 并公开宣布停止在大陆使用劳务派遣工 , 全部解决类似徐延格的问题 , 承认他们过去为肯德基公司工作的所有年限 , 这使为肯德基工作的至少数千劳动者直接受益 。 尽管在当时法律下 , 肯德基并无过错 。 之后的很多年里 , 仍有大量企业使用劳务派遣工 。

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