而且， 占有物所遭受的损害， 必然同时构成对权利人的侵害 。 如果认为单纯占有人得主张损害赔偿， 那么， 可能导致的后果有两种：其一， 侵害人须就同一损害分别向单纯占有人与权利人为两次赔偿；其二， 侵害人向单纯占有人赔偿之后， 由权利人向单纯占有人追偿， 侵害人不必再为给付 。 第一种路径明显有违公正， 不足取 。 而第二种路向本身即表示， 占有物所遭受之损害是对权利的侵害， 而非对占有的侵害， 否则单纯占有人就可以保留损害赔偿， 而不必向权利人返还 。 而且， 第二种路径适用的前提是， 侵害人善意信赖单纯占有人即为权利人， 于此保护的是侵害人的善意信赖， 而非单纯占有 。 若侵害人明知单纯占有人并非权利人， 则不能因向单纯占有人给付而免责 。



[56]此外， 既然损害赔偿实质是本权保护， 即不适用《物权法》第245条第2款的一年除斥期间， 且应允许本权抗辩 。 对此， 山东滨州中院（2014）滨中民一终字第367号判决有其典型意义， 该案中涉案房屋已灭失， 占有返还不再可能， 由此所生的损害赔偿问题并非占有保护问题， 而是本权保护问题， 作为原告的无权占有人并不享有本权保护， 其损害赔偿请求权不应得到支持， 且应允许相对方提出本权抗辩 。 但该判决虽然既认识到单纯的占有保护不问本权， 不允许本权抗辩， 也能分析得出无权占有人“就涉案房屋获得的赔偿， 并不一定是绝对的、终局的权利……仍可能负有向……权利人返还取得的赔偿金的义务”， 但却未能认识到《物权法》第245条第1款第3句为参引性规范， 所保护者实为本权而非单纯占有， 最终仍然支持了无权占有人的损害赔偿请求， 并拒绝相对方就损害赔偿提出本权抗辩 。

（四）竞合问题

[57]占有保护请求权与本权保护有可能发生竞合， 前提是， 占有人同时为本权人， 占有侵害同时构成本权侵害 。 占有保护与本权保护同时成立时， 当事人可择一行使， 本权保护规范不受一年除斥期间与本权抗辩禁止的限制 。 但占有保护本身不问本权， 有其独立价值， 《物权法》实施后大量涌现的占有判决中不乏精彩之作， 也说明占有保护制度正日渐发挥其作用 。

[58]不过， 司法判决中也常有将占有保护请求权与本权保护相混淆者， 由此导致了一系列法律适用瑕疵：

其一， 不以占有本身， 而以占有人享有本权论证其占有应予保护 。 山东东营中院（2013）东民四终字第161号判决以“房屋租赁合同期限未届满、未被依法解除或确认无效前， 占用涉案房屋的行为， 侵犯了上诉人的占有权”为由， 为上诉人提供占有保护， 而实际上， 即使租赁契约届满， 上诉人只要占有房屋即享有占有保护， 占有保护并不依赖于本权 。

其二， 更有甚者， 为从未取得占有的本权人提供占有保护 。 河南信阳中院（2012）信中法民终字第816号判决所涉案件中， 被告承租并占有房屋在先， 原告取得房屋所有权在后， 被告租赁期满后拒绝搬出， 原告一直未曾取得占有， 但法院判决却以《物权法》第245条第1款而非所有权保护规范为依据， 支持原告的返还请求 。 辽宁锦州中院（2014）锦民二终字第00232号判决则为尚未取得占有的承包经营权人提供了占有保护 。


其四， 在以《物权法》第245条为裁判依据的占有诉讼中， 不将占有问题而将本权归属问题作为焦点， 如辽宁本溪中院（2014）本民三终字第00212号判决、四川遂宁中院（2014）遂中民终字第108号判决、江苏盐城中院（2015）盐民终字第00955号判决 。 由此进一步导致的问题是， 即使是为了通过占有保护达到保护本权的目的， 其举证上的便宜也并未得到体现， 因为请求权人仍必须证明其本权 。 此外， 还会导致在占有之诉中引入本权抗辩 。

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